卷首语

• 卷首语

  <正>自英伦以利器叩开中国大门以来,泱泱大国竟为列强争相鱼肉,令人黯然神伤。炎黄子孙为中华之崛起而上下求索,从救亡图存到求富求强,"革命"、"改革"与"社会转型"简约为中国近代的符号。民族革命的胜利开辟了华夏复兴的道路,制度变迁与社会转型迎来了中国空前的繁荣。尤其是随着市场经济理念与法治精神的传播,社会、政治与经济所取得的进步更今非昔比,这为中国法学研究带来了前所未有的机遇,但挑战更甚。公平与效率、个人与社会、国家与市

  2019年01期 3页 [查看摘要][在线阅读][下载 53K]
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特稿

• 论中国台湾地区犯罪被害人的诉讼参与制度

  卢映洁;徐承荫;

  时值台湾地区对引进犯罪被害人诉讼参与制度进行"政策规划"、"政策评估"及"政策形成"的阶段,对该制度的设计及运作应有详加探究的实益。因此,本文从中国台湾地区"司法院"所公布之"犯罪被害人诉讼参与制度及保护规定草案初稿"为出发点,并参酌德国与日本就犯罪被害人诉讼参与的相关制度,对于犯罪被害人诉讼参与制度之目的、如何规划被害人的参与诉讼权利,尤其以犯罪被害人的声请调查证据权与上诉权为探讨,提出本文意见。

  2019年01期 3-28页 [查看摘要][在线阅读][下载 1579K]
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专题(一):司法改革新路径

• 基层法律援助改革实证研究——以温江区司法局的地方探索为例

  彭世忠;杨继文;

  在当前司法改革的推进过程中,需要重点强调的是公共法律服务中制度改革问题。深化司法改革对我国基层法律援助能力提出了新要求。对我国其他地方的基层公共法律援助模式和制度的比较分析,可以得出一些可资借鉴之处,体现为具有学习复制意义的法律援助社区模式和法庭义工模式的借鉴。针对不同的法律援助特殊对象必须具有针对性,表现为"1+1+N"模式、监狱法律援助志愿团模式、刑事法律援助志愿团和监狱法律援助志愿团模式。通过对成都市温江区司法局地方探索为对象的实证分析,可以得出当前基层法律援助的主要问题表现为:基层法律援助制度体系建设缺乏统一规划、服务平台建设滞后、保障措施有待加强、队伍专业化程度不高、服务产品"公益有余、供给不足"、服务质量评估体系缺失等问题。最终我国基层法律援助制度的改进和完善需要明确基层公共法律服务体系的总体设计;加快基层法律援助服务的线上、线下平台建设;落实基层法律援助服务保障机制;培养基层公共法律服务体系的人才队伍;重视基层欠发达地区的公共法律援助服务;健全基层公共法律援助的服务管控体系。

  2019年01期 31-48页 [查看摘要][在线阅读][下载 1031K]
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• 基于权利构造的再审程序改革

  宗来;

  随着法学的发展以及现代法治的发展需要,有必要对于权利实现的过程予以三阶构的理论划分——"客观法(权利)"向"主观权利"的涵摄以及"主观权利"再向"裁判权利"的适用。但是,在如是精巧的权利生成结构的实际运作过程中,难免会发生错误与偏差。因而,再审程序的主要职能就是对于这种权利层次间的不当映射或是失衡关系依法纠错,进而实现权利的救济。据此,再审的本体应当是实体性的形成权;其程序本身实质上是规范权利人行使并实现其再审形成权的一项独立的民事诉讼制度。本文立足于这一理论构造,进而体系化推演了诸如再审的程序构造、诉讼标的、裁判性质及其既判力问题以及再审发回重审程序的定性等理论与实务上的热点问题。

  2019年01期 49-61页 [查看摘要][在线阅读][下载 803K]
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专题(二):环境法治新视野

• 防灾减灾法治化背景下的政府灾害应对能力建设——以“7·19邢台洪灾”的个案反思为视角

  马一心;赖虹宇;

  2016年,河北省邢台市发生洪水灾害造成重大人员伤亡。以防灾减灾法治化的视角观察,邢台市官方在防汛抗洪中的决策与作为存在极大漏洞,表现出灾害应对能力的巨大缺陷,包括忽视环境风险的"不确定性"从而备灾不力,灾害预警信息作成机制存在明显缺失,灾害预警信息传递机制并未实现"正确的信息在正确的时间覆盖正确的人群",供暖工程侵占河道等人为致灾因素脱离法律控制等。邢台洪灾给我们的反思与启示在于,从宏观上应当强调灾害防救的法治化,实现"灾害防救的一体化"、"灾害防救全域化"与"灾害防救责任化"。

  2019年01期 65-78页 [查看摘要][在线阅读][下载 787K]
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• 生态文明体制改革视角下我国生产者责任延伸制度研究

  罗娟;余嘉勉;

  生产者责任延伸制度在国内外的发展进程及学界研究表明其应在生态文明体制改革中占据核心位置。汉德公式理论为生产者责任延伸制度铺垫了坚实的理论根基,而实践中生产者法律责任界限不清、配套制度不足、监管机制欠缺等难点,致使制度运作无法达到预期生态目标。因此,提出了生产者责任分配的阶段化、支持性配套政策工具、行政机关和同侪监督等策略选择的方向,以期为生产者责任延伸制度的优化提供可行进路,再现其在生态文明体制中的位置。

  2019年01期 79-89页 [查看摘要][在线阅读][下载 598K]
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法律制度与理论

• 刑事习惯与处罚优待的教义学体系

  胡选洪;

  刑事习惯是与国家制定的刑事实体法或刑事程序法的规定存在某种冲突或紧张关系的、特定族群(群体)在日常生活中的一些惯常性做法。在刑法教义学体系中,与刑事政策相关联,刑事习惯可以作为超法规违法阻却事由、实质解释观和犯罪论体系建构的考量要素。把融入了刑事习惯和刑事政策精神的刑事处罚必要性作为体系性方案的一个独立要件或判断犯罪的一个独立步骤,既利于定性,也利于量刑。这样的体系性方案,在刑法适用过程中自然具有一种处罚优待功能。

  2019年01期 93-120页 [查看摘要][在线阅读][下载 1784K]
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• 民事诉讼中行为保全的操作难题与应对

  罗维鹏;

  我国民事诉讼中的行为保全在司法实践中运用的较少,尚存在若干操作难题。"启动难"指法院主动启动行为保全有困难且法院判断是否启动行为保全有困难。"审查难"指法院缺乏重点的审查内容和独立的判断标准、审查程序不健全、当事人缺乏辩论。"执行难"指执行范围模糊、执行主体单一、执行措施难以强制化、执行过程缺乏有效地监督。"救济难"指救济制度欠缺体系化、复议救济的效果不理想。以上困难,需要在制度层面和操作层面作进一步的完善。

  2019年01期 121-135页 [查看摘要][在线阅读][下载 921K]
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• 治愈机会丧失侵权案件救济路径研究

  钱宁;

  医患双方是构筑良好医疗环境的责任共同体,当传统理论面对医疗侵权领域新出现的治愈机会丧失侵权案件陷入解决困境时,就需要对传统理论做出适当突破和调整,以弥补传统侵权理论的不足,从而实现对治愈机会丧失侵权案件中受害患者的正义救济。我国对于治愈机会丧失侵权案件尚未形成统一的裁判标准,结合借鉴域外既有的相关理论与判例解决模式,当依照证据优势规则可以确定诊疗过失与患者损害之间的因果关系时,则依照传统侵权理论实现对患者的救济;当诊疗过失与患者损害之间的因果关系达不到相当性的证明程度时,则应依其因果关系的契合程度按比例规定侵权责任。

  2019年01期 136-146页 [查看摘要][在线阅读][下载 680K]
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• 认罪认罚从宽的路径探索——基于程序与实体的双重视角

  陈雨;

  党的十八届四中全会后,认罪认罚从宽制度作为宽严相济刑事政策的具体体现,成为司法改革的重要部分。近几年的试点实践,认罪认罚从宽效果明显,但却出现了程序与实体价值追求上的偏差,引起较大争议且不利于认罪认罚从宽制度的完善。认罪认罚从宽的程序价值主要在于繁简分流、提高诉讼效率,保障犯罪人权益,激励犯罪人认罪认罚;实体价值在于达到报应刑与预防刑的刑罚目的。应摒弃"效率优先"的理念,回归程序与实体并重的应然理念,以认罪认罚从宽的程序与实体价值为导向,分别从程序与实体两个维度作出不同的安排与完善。

  2019年01期 147-160页 [查看摘要][在线阅读][下载 760K]
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实证法学

• 董事勤勉义务的司法审查标准探究——以实证与比较分析为视角

  周春光;

  长期以来,在公司治理机制中涉及董事勤勉义务之司法审查标准的问题一直颇为棘手,其适用标准的模糊性与难以界定性在实证与学说中均有所体现。一般而言,董事违反勤勉义务之责任承担方式、范围与法律后果会受到董事勤勉义务司法审查标准的制约与影响。经过对司法案件的梳理,现行董事勤勉义务主要以形式审查为主导,存在整体案例数量较少事实下之行为预设与研判乏力、标准不统一导致的地区成效良莠不齐、规制不确定性制约实施细则的推进、配套的硬制度供给和软文化建设尚付阙如等问题之存在。董事勤勉义务的司法审查标准设计是以公司与股东利益保护为基点,兼具激励董事参与公司治理之目的。审查标准需要从制度、文化和细则三个维度建构:制度安排,针对商业判断规则的借鉴,保证公司内部控制机制的有序化,避免司法活动的过多介入;文化建设,采取"分片"管理的思想,开展董事企业文化体系培育;规则精细,针对不同行业和职位要求,区分不同种激励机制,建立不同程度的勤勉义务规则。司法程序只能提供事后救济,治本的关键在于事前预防,从更宏大的视阈联动紧密结合,才能更好地把握适应发展需要的勤勉义务审查标准,以解决争端为导向探究规制路径,实现公司治理过程中董事行为激励与失职问责之价值平衡。

  2019年01期 163-181页 [查看摘要][在线阅读][下载 1204K]
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• 网络人格侵权的法律保护路径探析——基于204份判决书的实证分析

  魏大平;

  随着社会和经济的高速发展,智能手机和互联网普及程度急速提高,给人们带来了前所未有的方便和快捷。同时网络环境也给人格侵权行为提供了温床,基于网络环境的开放性、即时性、虚拟性等特性,在现实社会中可能只会掀起一丝涟漪的人格侵权行为,在网络环境中就成为一场来势凶猛的暴风雨。本文以网络人格侵权的特殊性、类型化分析为出发点,以204份网络人格侵权纠纷判决书为分析样本,借鉴国内学者的研究成果和国外相关立法经验,对网络人格侵权的有关理论进行分析,进而提出对于我国网络人格侵权救济和人格权保护的建议。

  2019年01期 182-197页 [查看摘要][在线阅读][下载 1027K]
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• 西南财经大学法学院简介

  <正>西南财经大学法学院是学校"211工程"和"985工程"优势学科创新平台重点建设学院。西南财经大学前身院校之一的正阳法商学院,其前身是创建于1946年的重庆朝阳学院,1949年更名为私立重庆正阳法商学院。当时的院长、院董事长均为国民政府"司法院"院长居正兼职,副院长由国民政府"司法行政部"次长、"最高法院"院长夏勤担任。同样为西南财经大学前身院校之一的、创建于1946年

  2019年01期 1-5页 [查看摘要][在线阅读][下载 247K]
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• 寄语

  高晋康;

  <正>《光华法学》是法学院老师和研究生共同编辑的出版物。在世界上,法科学生编辑高水平的学术出版物已不乏其例,饮誉全球并成为世界法学研究水平代表的《哈佛法律评论》就是其中的佼佼者。就这些出版物为法学研究所做的卓越贡献而言,它们至少是世界法律学说与法律制度发展历史的一个见证。在各种数据与现实面前,人们已经相信法科学生完全有能力办好一份学术出版物。

  2019年01期 1-2页 [查看摘要][在线阅读][下载 64K]
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• 编者按

  杨继文;

  <正>在改革进入"精装修"的新时代,法律体系、司法制度和程序运行中"难啃的骨头"已经逐步凸显出来,并成为当前中国法治完善的重点和难点问题之一。美国著名法学家波斯纳曾言,"法律更需要科学和社会科学"。目前我国的法学理论、部门法学和司法制度研究,都太缺乏科学和社会科学,太缺乏经验研究。法律理论和司法改革中的路径完善和智识更新,需要真正的思想开放,必须对一切

  2019年01期 1-3页 [查看摘要][在线阅读][下载 158K]
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